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    對建筑承包合同糾紛案件的情況分析

      發布時間:2014-07-31 17:40:36


      

        

        建設工程合同屬于有名合同,在《合同法》的十六章加以特別規定。其涉及到建設工程合同的法律、法規、司法解釋較多,如《建筑法》、《建設工程質量管理規范》、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設工程合同解釋》)等。因此建設工程合同較之其他合同如買賣合同、借款合同、運輸合同更難掌握。但建設工程合同亦屬于合同的一種,當然的具有合同的一般性質,尤其與承攬合同十分的接近,F對建筑承包合同糾紛案件的情況進行以下分析。

        一、建設工程合同的概念及與承攬合同的法律關系

        建設工程合同,是指一方約定完成建設工程,另一方按約定驗收工程并支付酬金的合同。完成工程量的被稱為承包人,驗收工程并支付酬金的被稱為發包人。建設工程合同與承攬合同,同屬于完成工作成果的合同。建設工程合同屬于承攬合同的特殊類型,承攬合同的外延大于建設工程合同,建設工程合同也就是完成不動產工程的承攬合同。在《合同法》中之所以將承攬合同與建設工程合同分為兩章加以規定,是因為建設工程合同所要建設的是不動產,依附于不可再生土地而存在,需要長期適用,適用期限常、價值大、可在很長時間內發揮較大的社會作用,事關國計民生,所以國家實行了較為嚴格的審批制度加以監督和管理。建設工程合同與承攬合同相比,首先在當事人主體上就有很大的不同,建設工程的主體發包人只能是經過批準的建設單位,而承包人只能是具有從事勘察、建筑、安裝施工資格的法人,一般情況下,自然人不能成為建設工程合同的當事人;承攬合同當事人主體就比較隨意定作人和承攬人均可以是《民事訴訟法》中的普通主體。在合同形勢上相比,建設工程合同比承攬合同更為規范。承攬合同是諾成、有償、雙務、非要式合同,說明承攬合同不一定是書面的,口頭約定、承諾等均具有法律效力;建設工程合同就不同,其屬于要式合同,也就是所必須采用書面形勢。在合同約定的內容上兩者也有較大的不同,建設工程合同通常是建造較大的不動產,涉及到關于土地的開發、使用權,故需要涉及的法律較多,因此在合同約定的內容上較承攬合同相比,強制性禁止規范的限制也是較多的,當事人雙方協商的約定不得違反法律、法規的強制性規范。雖然,建設工程合同較承攬合同的差別較大,但仍然脫不開與承攬合同的關系,當然具有承攬合同的一般屬性。如,承包人必須親自完成工程的主要部分、承包人未經發包人同意不得擅自分包、發包人對承包人建設工程的協助義務等,都具有承攬合同對定作人、承攬人規定的相同性。在《合同法》的二百八十七條的規定“本章沒有規定的,適用承攬合同的有關規定”,進一步說明了與承攬合同與建設工程合同的關系屬于一般與特殊的關系,突出了在沒有特殊規定的情況下適用一般規定的法理。

        二、建設工程合同無效的情形及確認無效后的處理辦法

        依據《合同法》第五十二條規定了合同無效的情形有:

        (一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;

        (二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;

        (三)以合法形勢掩蓋非法目的:

        (四)損害社會公共利益;

        (五)違反法律、行政法規的強制性規定。

        以上五種是合同無效情形,前四項是合同無效的一般情形,而第五項就要根據不同的合同結合相應的法律、法規看是否具有違反強制性規定。由于建筑工程合同涉及到的利益重大,因此在《建筑法》、《合同法》《建設工程合同解釋》均涉及了有關建筑合同的禁止性規定,歸納起來以下幾種合同屬于違反法律、行政法規的強制性規定的情形:

        (一)、承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的施工合同;

        (二)、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義簽訂的施工合同;

        (三)承包人非法轉包、違法分包簽訂的施工合同;有可分為以下情形:

        (1)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位;(2)建設工程總承包合同中沒有約定,又未經建設單位(發包人)認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成;(3)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位;(4)分包單位將其承包的建設工程再分包。

        (四)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效簽訂的施工合同。

        上述情形的建筑承包合同均屬于無效合同,合同無效的后果就是合同自始無效,所有依合同取得的財產及利益均應當恢復到簽訂合同之前。依照《合同法》第五十二條之規定:合同無效或被撤銷后,因該合同取得的財產應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償。根據建設承包合同的特殊性,就是將材料固定在土地上成為不動產的特性,只有采取折價補償的形式,始財產狀態恢復到簽訂到合同之前,因此《建設工程合同解釋》第二條、第三條規定了返還辦法。就是工程經驗收合格的可依照約定支付工程價款;工程驗收不合格的如可修復,經修復驗收合格的可扣除修復費用支付相應價款;工程驗收不合格的,又無法修復的不支付價款。在案件實際審理中,本人認為這里的工程驗收的部分并不單只已竣工的工程才能驗收合不合格,如工程在訴訟過程中并沒有完工,施工完的部分如能夠驗收合格,為達到公平、公正,發包方亦因支付相應對價。另外,應當根據合同簽訂雙方的過失,要求過錯方承擔締約過失責任,同時可以給予沒收非法所得的處罰。

        在實務中要特別注意的是《建設工程合同解釋》的第五條、第七條內容。第五條的規定為:承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按照無效合同處理的,不予支持。在這里由于工程施工是需要一定周期的,每一個案件不可能均要等到工程竣工后才審結,故而導致了承包方在一審審結前拿不出相應資質的證明,但在一審后工程竣工前拿出了相應資質的證明。故而導致了查明事實的不確定性。因此,依據《民事訴訟法》、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》,當事人應當在舉證期限內向人民法院提交證據材料,當事人在舉證期限內不提交的,視為放棄舉證權利。因此,本人認為當事人只有在舉證期限內,如為新證據的,最遲也應在庭審辯論終結前,同時在工程竣工前取得相應資質,才能滿足本條規定的不以無效合同處理!督ㄔO工程合同解釋》第七條規定的是勞務分包不屬于無效合同,在這里要搞清楚的是勞務分包與工程轉包的分別。本人認為,要區分兩者的關系,首先要查明主體是否是有資質的勞務承包企業,另該勞務承包企業所承包的施工,是否與其資質相符,然后根據具體情況加以判斷。

        三、建設工程合同中的違約責任

        根據合同的相對性,合同中的當事人依照合同互相享有權利和負有義務,一方不履行、不完全履行合同或履行合同不適格,要向對方承擔相應的違約責任。但建設工程合同通過法律規定,突破了合的同相對性,總承包人對發包人負責,分包人對總承包人負責并與總承包人對發包人負連帶責任。這樣規定的目定就是提高建設工程中當事人的責任心,確保工程質量符合相關標準。另外需指出的是分包人承擔責任的部分仍應當為自身完成的成果部分。另外,就是發包人在未按約定支付價款時,承包人享有優先受償權。關于承包人的優先受償權,根據有關規定優先受償權優于一般抵押權和其它債權,但對于消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后,承包人對于此商品房不具有優先受償權。

        本人認為,對于只繳納首付未繳納或辦理貸款支付剩余房款的消費者,對于承包人的優先受償權來說是能難取得房屋的所有權的。因此應當在承包人優先受償時或優先受償后,讓消費者及時拿回自己所繳納的房款。只有這樣才能保護好弱勢群體的權益,才能有利于社會的和諧與穩定。


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